| 《商法总论》教案之十二——商事主体的分类 |
更新时间：2003/11/9 18:18:16 来源： 作者：干勾 阅读332次 |
第二节 商事主体的分类
一、我国的两种划分标准：
（一）高度计划经济体制时期，称为“社会主义商业体系”的以所有制作为标准，分为全民、集体、私营、外商投资、外商独资等形式；
（二）现代市场经济的发展，要求根据组织形式或责任承担形式划分，即商自然人、商合伙和商法人（后有详述）。
二、完备商人和非完备商人：
（一）划分标准：
在于主体的营业内容和营业规模，又称为大商人和小商人。各国一般从资金多少、经营范围大小和纳税义务的有无等方面综合判断。
（二）两者的区别：
1、小商人不需要登记；
2、小商人不需要商号；
3、小商人不必制作商业帐簿；
4、小商人不适用经理权制度；
5、组织形式上小商人不能组建和从事无限责任和两合公司进行经营；
6、有些为保护大商人利益的特殊规定，如违约金、担保等不适用于小商人。
三、法定商人、注册商人和任意注册商人：
（一）划分标准：
在于主体所从事的商行为的性质以及法律规定是否必须登记注册。
（二）界定：
1、法定商人，德国也称为必然商人或免于登记的商人，日本称固有商人，指从事固有商行为，即使没有注册登记，也必然是商人的主体，他们也有义务进行商业登记，但登记仅有公示效力，无创设效力；
2、注册商人：又称应登记商人，指以营利性营业方式经营手工业、贩卖业或服务业，必须进行登记才能取得商事主体资格的主体类型，登记对他们具有创设效力；
3、任意注册商人，也叫自由登记商人，在德国商法上，主要是从事农业、林业的场主和辅助性行为的人，登记与否随其自愿，特征如下：
（1）从事的活动多属于辅助商行为；
（2）从事此种活动往往变动性大，并且不具有持续性；
（3）往往不具有营业性组织特征，实践中多是小商人、商自然人或商自然人的临时组合；
（4）有的国家不需履行登记，有的国家则不承认其为商事主体。
四、形式商人和非形式商人：
（一）划分标准：主要针对公司形式的商事主体，看其是否具备法人资格而定。
（二）形式商人主要是各种资合公司，这种公司从成立起便是商人；非形式的则是各种人合公司，因其本质上是一种合伙组织，不具备法人资格，但可以成为注册商人或任意注册商人。
五、拟制商人和表见商人：
（一）这是两种名不副实的类型，即名为商人，实际不具备商人属性。
（二）拟制商人，是登记注册为完备商人，但经营规模不符，甚至经营业务不属于商行为，仍在立法上视为商人的类型。基于公示原则，产生的完备效力，及于第三人。应该说明的是，以欺骗手段或者不法手段取得商业登记的，不属于。
（三）表见商人，是未进行登记注册，也不是商事主体，但以商人名义从事商行为的人。为保护交易善意相对人，运用商法调整。附：德国1998年修改的主体制度
1、不再对基本商事经营进行划分，将法定商人和注册商人合并，设立企业主概念；
2、取消小商人的规定，并入任意注册商人之中；
3、改变登记注册制度，使其只具有公示效力。
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