| 《商法总论》教案之十三——商自然人、商合伙和商法人 |
更新时间：2003/11/12 17:28:35 来源： 作者：干勾 阅读238次 |
第三节 商自然人、商事合伙和商法人
这种分类是根据商事主体的组织形式和结构特征为标准划分的。
一、商自然人：
（一）概念：也叫个体商人、商个人，指依法取得商事主体资格的自然人个体。在社会中广泛存在，个体工商户、农林牧渔贩运户、各种手工业者、个体修理者、独资和私人营业主。这一界定的目的在于区分自然人的消费者和生产经营者的双重身份。
（二）特征：
１、以自身个体劳动经营为主或以家庭成员的特长进行劳动组合；
２、是独立的经营者；
３、在我国必须经过核准登记程序；
４、对债务要承担无限责任。
（三）与个体工商户和私营企业：
自然人从事商事经营，应依其登记为准，如果登记为个人的，则是我国民法通则所称“个体户”；如果登记为商事组织，则是独资企业。我国规定的私营企业，是从所有制角度划分的，雇工在八人以上。
（四）商自然人的典型——独资企业：
1、概念：指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人全部财产对企业债务承担无限责任的经营实体。属于古典企业形式，从世界各国现状比较，存在（1）数量多，分布广；（2）规模小的特点。
2、法律特征：
（1）由一人组成；
（2）投资者仅限于自然人（《个人独资企业法》）；
（3）依附于企业主的人格。
3、与一人公司的比较：
（1）一人公司由股东一人组成，以法人、国家或其他组织形式出现；
（2）一人公司的股东承担的仍是有限责任；
二、商事合伙：
（一）概念：
商事合伙指的是由两个或两个以上合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性组织。
合伙企业也属于古典企业形式，最早源自于古罗马的家族共有制度；后来发展到类似于现代普通合伙的SOCIETAS，成为合伙代理说的重要渊源；11世纪基于海上贸易的发展，产生COMMENDA，，成为现代隐名合伙的雏形（英美法的有限合伙也比较近似）。
（二）法律地位和特征：
1、法律地位：
（1）立法例：两种做法，其一是法国、日本为代表，不仅确认商事合伙的主体资格，而且将商事合伙的具体形式——无限公司和两合公司赋予独立法人资格；其二是德国和英美法系国家，只承认主体资格，不承认法人地位。
（2）学说：三种，一是合伙只是契约关系，不具有团体性，不是民事主体；二是合伙是独立于自然人和法人之外的第三种主体；三是并非所有的合伙都是民事主体，对于一些简单的、微型的合伙不必视为主体。
（3）我们的思路：应该区别民事合伙和商事合伙。
2、特征：
（1）合伙企业的成立基于合伙人之间的协议；
（2）是各合伙人共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏的组织；
（3）各合伙人须向合伙企业的债务承担无限连带责任。
3、合伙企业的财产制度：
（1）合伙企业财产的法律性质：从各国立法例和学说上，绝大多数认为合伙财产的性质应是合伙人共同共有；
（2）合伙企业财产责任的承担：对于各合伙人承担无限责任是以其份额为限还是各人之间连带承担，有分担主义（日、法代表）和连带主义（德、瑞士、美国、台湾为代表）之分，按照我国《民法通则》第35条第2款和《合伙企业法》第39条规定，我国明确规定了连带主义；
（3）合伙企业财产与合伙人个人财产清偿债务的顺序：在债权人请求清偿债务时，是先向合伙企业请求，还是可以选择向合伙企业或合伙人请求呢？两种做法，并存主义（德国和瑞士为代表）和补充连带主义（大多数国家采取）。按照我国《民法通则》第35条和《合伙企业法》第39条规定，我国采取的是补充连带主义。
（4）清偿合伙企业债务与合伙人个人债务的顺序：对此问题，我国《合伙企业法》未能明确规定，其他国家规定有两种做法，即并存原则（台湾）和双重优先原则（包括英美国家在内的大多数国家采取）。我国立法虽未规定，但1990年最高人民法院《关于审理联营合同若干问题的解答》承认了双重优先原则。
三、商法人：
（一）概念和特征：
1、概念：是依法成立，能独立享有权利能力和行为能力，并从事商事经营活动的各种商事企业公司，是一种集体商人，主要是营利性社团法人。关于国家能否成为商人，德国商法典规定国家可以成为商人，而意大利则规定不允许。我国有些特殊行业仍由国家直接经营，所以国家作为商法人，仍不可避免。
2、特征：
（1）从法律上讲，是一个特定的人格体，是独立的权利主体；
（2）营利性，与民法法人相区别；
（3）注重经营的自主性，与公法人相区别；
（4）商法人，管理体制复杂，法人财产权经过多次分离，与商个人、商合伙区别；
（5）负担有限责任制。
（二）商法人的分类。我国目前的划分仍是以所有权性质为主，辅之以组织形式的标准。主要有国有商法人、集体商法人、私营商法人、联营商法人、股份制商法人、外国投资商法人和港澳台投资商法人等。
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