犀原律师事务所（河南郑州） 杨德寿

东北某法院在审理一起刑事案件时，公诉人是以故意伤害罪起诉被告人的，辩护人是以正当防卫为被告人辩护的，主持审判的法官则是以故意杀人罪对被告人定罪量刑的。

这是电视直播的一起案例。因为只看了法庭辩论部分，对整个案情了解的不够，所以不便对该案的实体问题妄加议论。但笔者注意到，在该案审理过程中发生的程序问题还是值得探讨的。

上述案例中，法院的判决显然变更或超出了公诉人的指控。中央电视台直播的重庆虹桥垮塌一案的审判也有类似情形，原来被公诉人指控犯玩忽职守罪的某被告人在法庭宣判时，被确定为工程重大安全事故罪。这里，法官的判决也与公诉人的公诉请求不符。

文章无意指责这两起判决的违法性，因为这两起案例的主审法官是有法可依的。最高人民法院1998第23号司法解释“关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释”第176条第(二)项规定，起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当做出有罪判决。根据这一司法解释，上述两案例的法官，可以按照自己审理后确定的罪名直接判决。

于是，我们不得不探讨上述司法解释第176条第(二)项的合法性问题。根据诉讼法律的有关规定，诉讼程序的启动，必须有原告人的起诉，无论是民事诉讼还是行政、刑事诉讼。人民法院的法定职责应该是，通过审理确认有关案件事实是否存在，并根据法律规定做出支持或者不予支持原告(含公诉人)诉讼请求的判决或裁定。

《刑事诉讼法》第3条规定，对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责。检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查、提起公诉，由人民检察院负责。审判由人民法院负责。除法律特别规定的以外，其他任何机关、团体和个人都无权行使这些权力。据此，对被告人提起公诉是人民检察院独有的职能，人民法院在审理刑事案件过程中的权限，仅限于审判而不能包括追诉。在审判过程中，人民法院只能根据控辩双方提供的证据，确认公诉请求指控的犯罪事实是否存在，在此基础上判决或裁定公诉人的诉讼请求是否成立。成立者支持，不成立者驳回。而不应当行使不属于自己的权力，即公诉人的权力。毫无疑问，变更和增加公诉请求的权力，应当属于人民检察院。

《刑事诉讼法》第162条规定，在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别做出以下判决：(1)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当做出有罪判决；……。以上司法解释的第176条，正是对本条的解释。比较《刑事诉讼法》第162条，我们难以发现司法解释对《刑事诉讼法》的违反；比较《刑事诉讼法》第3条也即刑事诉讼的基本原则时，就会发现，最高人民法院1998第23号司法解释第176条显然超出了《刑事诉讼法》的规定。这是对刑事诉讼基本原则的违反。

按照以上司法解释，人民法院单纯的裁判角色将演变为追诉加裁判的角色。通俗地讲，就是人民法院既做裁判员又做运动员，无法保证裁判公正。同时，因为该解释违反了《刑事诉讼法》基本原则的规定，所以应当予以纠正。

刑事诉讼中，如果人民法院认为被告人有罪，只要法庭查明被告人的罪名与公诉人公诉请求的罪名不符，就应当依法驳回，而不应直接判决。就像民事诉讼和行政诉讼一样。公诉人如果认为不当，可以另行起诉，或者行使审判监督的权力。